“偉哥”商標不構成通用名稱，注冊予以維持

商標局認為，通用名稱包括法定通用名稱和約定俗成的通用名稱，無論法定通用名稱還是約定俗成的通用名稱，由于其具有反映一類服務與另一類服務之間本質區別的功能，在一定范圍內被相關公眾普遍認知和使用，已不能起到標識不同服務來源的作用，故不應作為商標注冊。本案中，申請人提交的各項證據尚不足以證明復審商標在“生化藥品”等商品上經合法、有效、廣泛地使用，已成為“生化藥品”等商品上約定俗成的通用名稱。故復審商標未構成核定使用商品上的通用名稱，應予以維持。

關于第1911818號“偉哥”商標撤銷復審決定書

商評字[2019]第0000235432號

申請人(原撤銷申請人)：禮來(上海)管理有限公司

委托代理人：貝克麥堅時知識產權代理(北京)有限公司

被申請人(原撤銷被申請人)：深圳鳳凰生活文化傳媒廣告有限公司

申請人因第1911818號“偉哥”商標(以下稱復審商標)撤銷一案，不服我局商標撤通字[2018]第Y000022號決定，于2018年07月11日向我局申請復審。我局予以受理，現已審理終結。

復審商標

我局決定認為 ，第1911818號第5類“偉哥”注冊商標為被申請人和原商標注冊人進行了持續使用及宣傳、積極維權，已經形成了一定的知名度，在其核定使用的第5類“生化藥品;中藥成藥;醫用制劑;醫用藥物;醫用藥草;藥膏;人用藥;化學醫藥制劑;草藥茶;各種針劑”等商品上，可以起到區分商品來源的作用，具有商標的顯著性。申請人提交的證據不足以證明該商標已成為“生化藥品”等商品項目的通用名稱，未構成《中華人民共和國商標法》第四十九條規定的成為其核定使用的服務的通用名稱之情形。

申請人復審的主要理由： “偉哥”已經成為治療男性性功能障礙藥品的通用名稱，使用在“生化藥品;中藥成藥;醫用制劑;醫用藥物;醫用藥草;藥膏;人用藥;化學醫藥制劑;草藥茶;各種針劑”等商品上為治療特定疾病的藥品的通用名稱。依據《商標法》第四十九條第二款的規定，爭議商標在全部商品項目上的注冊應被撤銷。

申請人向我局提交了以下主要證據(該證據與申請人在撤三階段提交的證據基本一致)：

1.“偉哥”在寧波市人民政府等通知文件中的使用;

2.百度網站中搜索“偉哥”一詞得出部分搜索結果的網頁打印件;

　3.同業經營者及個人對“偉哥”的認知和使用;4.各互聯網藥品銷售平臺、全國各地實體藥店廣告照片及“偉哥”的使用情況介紹等證據。

被申請人答辯的主要理由： “偉哥”商標具有獨創性和顯著性，至少已獲得中國南方地區消費者的廣泛認同，經過被申請人和原注冊人合法的商業使用，大規模的市場宣傳、推廣及高價值的品牌效應，并沒有退化為商品的通用名稱，對于眾多侵犯“偉哥”商標的行為，被申請人和原注冊人一直在積極維權。綜上，復審商標應予以維持。

被申請人向我局提交了以下主要證據(該證據與被申請人在撤三階段提交的證據基本一致)：

1.被許可公司“偉哥”商品《藥品GMP證書》、《藥品補充申請批件》、《藥品檢驗報告書》;

2.　被申請人和原注冊人與多家藥廠合作，與多家藥業公司簽訂“偉哥”商標使用許可合同及交付許可使用費等證據材料;

3.　被申請人和原注冊人一直在各類雜志報刊中使用、宣傳“偉哥”商標;

4.　被申請人和原注冊人向多家藥店、藥業公司等發出的律師函，及各級人民法院對該商標侵權案件的判決書等證據。

申請人質證認為， 被申請人提供的證據材料和答辯理由應不予采信，應撤銷復審商標在其指定的全部商品項目上的注冊。同時，申請人請求對本案進行口頭審理。申請人提交了醫藥經濟報的百度詞條打印件、被申請人的介紹頁面打印件等證據。

經復審查明： 復審商標由廣州威爾曼藥業有限公司于1998年6月2日提出注冊申請，并于2002年9月21日獲準注冊在第5類“生化藥品”等商品上，后經核準轉讓至本案被申請人名下，經續展，商標專用期至2022年9月20日。

我局認為， 綜合全案證據，結合申請人質證意見，本案不適用口頭審理。

通用名稱包括法定通用名稱和約定俗成的通用名稱，無論法定通用名稱還是約定俗成的通用名稱，由于其具有反映一類服務與另一類服務之間本質區別的功能，在一定范圍內被相關公眾普遍認知和使用，已不能起到標識不同服務來源的作用，故不應作為商標注冊。約定俗成的通用名稱即俗稱，系指某一名稱雖未被規范性標準或辭典等收錄，但客觀上作為通用名稱已被廣泛認可和使用。鑒于約定俗成系對客觀使用狀態的反映，申請人應圍繞該名稱在現實經濟領域的使用狀況提供相應證據證明。本案中，被申請人提交的各項證據可以證明，被申請人和原商標所有人將“偉哥”作為商標，在其提供的“生化藥品”等商品上，進行了宣傳、使用和維權，可以起到區分商品來源的作用，具有商標的顯著性。申請人提交的各項證據尚不足以證明復審商標在“生化藥品”等商品上經合法、有效、廣泛地使用，已成為“生化藥品”等商品上約定俗成的通用名稱。故復審商標未構成核定使用商品上的通用名稱，應予以維持。

依照《中華人民共和國商標法》第五十四條、第五十五條的規定，我局決定如下：

復審商標在復審商品上的注冊予以維持。

當事人如不服本決定，可以自收到本決定書之日起三十日內向北京知識產權法院起訴，并在向法院遞交起訴狀的同時或者至遲十五日內將該起訴狀副本抄送或者另行書面告知我局。

合議組成員:王珊

湯茜

徐金艷

2019年09月30日

　　來源：商標評審委員會網站

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