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作為零售商，如何應對美術作品侵權之訴？
日期：2019-06-18 15:14:23
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在著作權的侵權訴訟中，需要批判的并非是“批量”，也并非是“商業”，而是非正當的權利基礎。我們應該做的，既不是完全地打壓商業性、批量性的訴訟，也不是一味地放縱釣魚式、勒索式的維權。而是利用“批量”和“商業”，來宣傳、引導和規范著作權的合法使用和正當維權，最終減少侵權行為，避免浪費寶貴的訴訟資源。如果喜歡一品知識產權的文章，可以關注知春路知識產權商標在線查詢 網，更多精彩的資訊等著您!
視覺中國的圖片著作權侵權風波好似已經過去，但在著作權維權中，仍然不乏批量訴訟的存在，必須承認的是，在著作權的侵權訴訟中，需要批判的并非是“批量”，也并非是“商業”，而是非正當的權利基礎。我們應該做的，既不是完全地打壓商業性、批量性的訴訟，也不是一味地放縱釣魚式、勒索式的維權。而是利用“批量”和“商業”，來宣傳、引導和規范著作權的合法使用和正當維權，最終減少侵權行為，避免浪費寶貴的訴訟資源。
案例一：廣東原創動力文化傳播有限公司與毛金文著作權權屬、侵權糾紛二審【(2014)黔高民三終字第17號】
侵權產品：“喜羊羊與灰太狼玩具警車、喜羊羊卡通車、電動泡泡槍、削筆機、熒光筆、塑料桶、玩具電子琴、沙灘玩具、群雅太陽帽、暖水壺、手紙桶、玩具遙控賽車、望博牌書包、榮嘉牌書包、心連蕊被子”等
原告請求：被告賠償經濟損失4.5萬元，制止侵權的合理支出3806.5元(公證費、購買商品的費用、快遞費、律師費等)，并承擔訴訟費用。
爭議焦點：
是否合法來源：首先，進貨清單不能看出其中包含了涉案商品;其次，涉案商品為三無商品。因此，不是合法來源。
判決：被告賠償經濟損失、制止侵權的合理支出4306.5元，承擔訴訟費用1500元(一審二審共2117.6元)
案例二:廣東原創動力文化傳播有限公司與鄭州易初蓮花連鎖超市有限公司、河南安卓商貿有限公司著作權權屬、侵權糾紛二審【(2015)豫法知民終字第258號】
侵權產品：金彩六角形油畫棒(8元)
原告請求：被告停止侵權消除影響，賠償經濟損失及制止侵權的合理支出5萬元，并承擔訴訟費用。
爭議焦點：
是否合法來源：合同不能看出其中包含了涉案商品，不能證明合法來源。
判賠數額是否過低：
1、銷售場所：零售超市;
2、銷售對象：面對直接消費者;
3、實際銷售量：推斷侵權商品所獲利益和給權利人造成的損失;
4、原告同一時間對被告分別進行多個侵權訴訟，因此在本案中的公證費、律師代理費、交通費等實際支出費用應當在該系列案件中綜合考慮。
判決：被告停止侵權，被告賠償經濟損失、制止侵權的合理支出2000元，承擔訴訟費用600元(一審二審共2100元)
案例三： 廣東原創動力文化傳播有限公司與江蘇樂天瑪特商業有限公司侵害其他著作財產權糾紛二審【(2016)蘇民終231號】
侵權產品：枕頭
原告請求：被告停止侵權，賠償經濟損失及制止侵權的合理支出5萬元，并承擔訴訟費用
爭議焦點：
是否構成侵權：卡通形象的美術作品不僅僅只限于保護一種表情和動作，該案構成實質性相似。
是否合法來源：被告提供了與進貨商之間的買賣合同、交貨單據、訂單明細、增值稅發票，其中交貨單據上記載的條形碼及產品名稱與涉案產品一致，但因涉案作品知名度高，被告本身規模較大，審查能力強，且之前與原告存在類似糾紛，有主觀過錯，不構成合法來源。
判決：被告停止侵權，被告賠償經濟損失、制止侵權的合理支出3萬元，承擔全部訴訟費用。
案例四：廣東原創動力文化傳播有限公司訴來賓市景程商貿有限責任公司等著作權權屬、侵權糾紛二審【(2018)桂民終165號】
侵權產品：菜板刀架(38.5元)
原告請求：兩被告停止侵權，賠償經濟損失及制止侵權的合理支出10萬元，并承擔訴訟費用。爭議焦點：
是否構成侵權：卡通形象的美術作品不僅僅只限于保護一種表情和動作，該案構成實質性相似。
是否合法來源：景程公司抗辯稱涉案商品系批發商購進。但涉案作品知名度高，景程公司作為經營多年的購物超市，應當具有較為專業的管理經驗，對附有較高知名度的美術作品形象的產品，在進貨和銷售環節應當盡到審慎的審查義務，不構成合法來源。
判賠數額是否過低：
1、單價或利潤：由于涉案商品的銷售價格不高，故而被告銷售單品利潤不會太高;
2、市場影響力：兩被告市場影響力較小，其生產、銷售行為對原告的影響也較小;
3、使用方式：涉案卡通形象美術作品僅作為商品裝潢使用，涉案美術作品的有無并不影響產品功能的發揮，僅僅在吸引客戶購買上會產生一定的作用，但顧客是否購買主要還是取決于產品的質量和功能，產品裝潢宣傳并不起到關鍵作用;
4、銷售地域：兩被告所在銷售地域經濟稍欠發達。
判決：停止生產、銷售，兩被告各賠償經濟損失、制止侵權的合理支出1000元，原告承擔3000元訴訟費用，兩被告各承擔800元。
作為零售商，面對美術作品侵權應該如何應對?
Step1：證明不侵權
(1)需要判斷自己銷售的商品上使用了他人享有著作權的圖案、卡通形象等，一般而言，沒有獲得授權的，很大程度上會涉嫌侵權，這種情況可以想象為在迪士尼樂園中售賣的米老鼠產品和在批發市場上售賣的米老鼠產品，一般批發市場上的大多數都是侵權產品。
(2)美術作品構成侵權需要達到相同或者實質性相似，但是并不意味著對他人作品進行再創作就不侵權(如林志穎的圖片侵權案)，除非你的再創作根本看不出來原作品的痕跡。
Step2：證明合法來源
如果Step1不滿足，可以嘗試證明涉案產品有合法來源。
(1)需要提供與供應商的買賣合同、進貨清單等，當然，這些合同、清單需要與涉案產品有關聯，如有具體名稱、型號，也就是說，能夠看出你進的這批貨包括了涉案產品，如果根本看不出來合同中的貨與涉案產品有關，那這些證據就無法發揮證明作用。
(2)商品需要能夠合法地在商業市場中流通，三無商品無法適用合法來源。
(3)由于“不知情”這一主觀要件原告推翻起來比較有困難，所以提供好上面的證據就可以了，但是需要注意，如果你是大型的零售商，有可能會提升你的審查義務，在不知情方面，你的爭辯就會顯得像是狡辯，如果又存在類似的訴訟，那就更是明顯的主觀過錯了。
需要說明的是，Step1能完成的話，是不侵權。Step2能完成的話，是侵權，但是可以免除賠償責任，意味著要停止侵權，比如停止銷售、銷毀侵權產品，但不用賠償。
Step3：減輕賠償責任
如果Step1和2進展都不順利，還可以嘗試提供一些證據來減輕自己的賠償責任。一般情況下，原告很難舉證證明自身遭受的實際損失，也很難證明被告的實際獲利，法院一般會依據被告自身的經營情況來推斷被告的獲利。如果這時候你能舉出證據證明自己屬于市場上的“弱勢群體”，那么對于減輕自己的賠償責任是很有幫助的。可能用得上的證據及理由如下：
(1)銷售地域：欠發達地區;銷售范圍小;
(2)銷售數量：只線下銷售;是面對直接消費者的零售;
(3)銷售利潤：單價低;成本高;毛利率低;
(4)主觀過錯：涉案作品知名度低;不具備審查能力;
(5)原告批量訴訟：訴訟成本可以均攤降低;
(6)使用情況：涉案作品的使用起到的作用有限，主要是涉案產品本身的質量等促進的購買。
來源：IPRdaily中文網(iprdaily.cn)
作者：劉文嬌 北京市一法律師事務所 知識產權部
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原告請求：被告賠償經濟損失4.5萬元，制止侵權的合理支出3806.5元(公證費、購買商品的費用、快遞費、律師費等)，并承擔訴訟費用。
爭議焦點：
是否合法來源：首先，進貨清單不能看出其中包含了涉案商品;其次，涉案商品為三無商品。因此，不是合法來源。
判決：被告賠償經濟損失、制止侵權的合理支出4306.5元，承擔訴訟費用1500元(一審二審共2117.6元)
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是否合法來源：合同不能看出其中包含了涉案商品，不能證明合法來源。
判賠數額是否過低：
1、銷售場所：零售超市;
2、銷售對象：面對直接消費者;
3、實際銷售量：推斷侵權商品所獲利益和給權利人造成的損失;
4、原告同一時間對被告分別進行多個侵權訴訟，因此在本案中的公證費、律師代理費、交通費等實際支出費用應當在該系列案件中綜合考慮。
判決：被告停止侵權，被告賠償經濟損失、制止侵權的合理支出2000元，承擔訴訟費用600元(一審二審共2100元)
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是否合法來源：被告提供了與進貨商之間的買賣合同、交貨單據、訂單明細、增值稅發票，其中交貨單據上記載的條形碼及產品名稱與涉案產品一致，但因涉案作品知名度高，被告本身規模較大，審查能力強，且之前與原告存在類似糾紛，有主觀過錯，不構成合法來源。
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判賠數額是否過低：
1、單價或利潤：由于涉案商品的銷售價格不高，故而被告銷售單品利潤不會太高;
2、市場影響力：兩被告市場影響力較小，其生產、銷售行為對原告的影響也較小;
3、使用方式：涉案卡通形象美術作品僅作為商品裝潢使用，涉案美術作品的有無并不影響產品功能的發揮，僅僅在吸引客戶購買上會產生一定的作用，但顧客是否購買主要還是取決于產品的質量和功能，產品裝潢宣傳并不起到關鍵作用;
4、銷售地域：兩被告所在銷售地域經濟稍欠發達。
判決：停止生產、銷售，兩被告各賠償經濟損失、制止侵權的合理支出1000元，原告承擔3000元訴訟費用，兩被告各承擔800元。
作為零售商，面對美術作品侵權應該如何應對?
Step1：證明不侵權
(1)需要判斷自己銷售的商品上使用了他人享有著作權的圖案、卡通形象等，一般而言，沒有獲得授權的，很大程度上會涉嫌侵權，這種情況可以想象為在迪士尼樂園中售賣的米老鼠產品和在批發市場上售賣的米老鼠產品，一般批發市場上的大多數都是侵權產品。
(2)美術作品構成侵權需要達到相同或者實質性相似，但是并不意味著對他人作品進行再創作就不侵權(如林志穎的圖片侵權案)，除非你的再創作根本看不出來原作品的痕跡。
Step2：證明合法來源
如果Step1不滿足，可以嘗試證明涉案產品有合法來源。
(1)需要提供與供應商的買賣合同、進貨清單等，當然，這些合同、清單需要與涉案產品有關聯，如有具體名稱、型號，也就是說，能夠看出你進的這批貨包括了涉案產品，如果根本看不出來合同中的貨與涉案產品有關，那這些證據就無法發揮證明作用。
(2)商品需要能夠合法地在商業市場中流通，三無商品無法適用合法來源。
(3)由于“不知情”這一主觀要件原告推翻起來比較有困難，所以提供好上面的證據就可以了，但是需要注意，如果你是大型的零售商，有可能會提升你的審查義務，在不知情方面，你的爭辯就會顯得像是狡辯，如果又存在類似的訴訟，那就更是明顯的主觀過錯了。
需要說明的是，Step1能完成的話，是不侵權。Step2能完成的話，是侵權，但是可以免除賠償責任，意味著要停止侵權，比如停止銷售、銷毀侵權產品，但不用賠償。
Step3：減輕賠償責任
如果Step1和2進展都不順利，還可以嘗試提供一些證據來減輕自己的賠償責任。一般情況下，原告很難舉證證明自身遭受的實際損失，也很難證明被告的實際獲利，法院一般會依據被告自身的經營情況來推斷被告的獲利。如果這時候你能舉出證據證明自己屬于市場上的“弱勢群體”，那么對于減輕自己的賠償責任是很有幫助的。可能用得上的證據及理由如下：
(1)銷售地域：欠發達地區;銷售范圍小;
(2)銷售數量：只線下銷售;是面對直接消費者的零售;
(3)銷售利潤：單價低;成本高;毛利率低;
(4)主觀過錯：涉案作品知名度低;不具備審查能力;
(5)原告批量訴訟：訴訟成本可以均攤降低;
(6)使用情況：涉案作品的使用起到的作用有限，主要是涉案產品本身的質量等促進的購買。
來源：IPRdaily中文網(iprdaily.cn)
作者：劉文嬌 北京市一法律師事務所 知識產權部
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