肖像作商標是個好想法，但要小心別侵權！

近日，國家知識產權局公布的一個商標引起了筆者的注意。首先這是一個漂亮小姐姐，好看的人總是惹人注意的。其次，這是一個穿著紅嫁衣的小姐姐，祝天下有情人終成(兄妹劃掉)眷屬。最后，這是一個商標。以往我們見到過各種各樣的圖像商標多是一些線條性的圖案，像前不久鬧得轟轟烈烈的阿迪達斯的三條杠

　　，或者被認為奢侈品的香奈兒

。像上面這位小姐姐以自己新娘妝的肖像為商標的在以往的商標申請中雖占比不大但卻令人印象深刻，今天我們就找一找生活中那些廣為人知的肖像商標。

那些廣為熟知的肖像商標

采用肖像商標更多的可以看做是一種傳承。比如小朋友們超級喜歡的KFC，肯德基爺爺的logo是根據肯德基始創人桑德斯上校的模樣設計出來的。這個LOGO還有個小故事，據說在一個冬天，電視臺請桑德斯上校上節目當嘉賓，由于桑德斯上校沒有燙好冬天的西裝，只好穿上了夏天的白色西裝。觀眾以為桑德斯平時天寒地凍都穿著這么薄的衣服，覺得非常有型，讓人感到舒適、衛生，讓人留戀。桑德斯因而大受歡迎，從此以后，白色西裝便成為桑德斯上校的商標。

又比如媽媽們最熟悉的男人——十三香的王守義，同樣將創始人頭像申請注冊了商標。

無論男女老少都愛不釋手的老干媽也是將創始人肖像申請注冊成了商標。

“防脫發，用霸王”這句經久流傳的廣告語無疑是一次成功的營銷廣告。而霸王同樣選擇用創始人的肖像作為商標。

看了這些案例我們發現這些有著悠久歷史的品牌使用創始人肖像當做商標在廣告營銷上似乎會有意想不到的好處。這樣的商標讓人倍感親切甚至會衍生出更多好玩的事情。如肯德基老爺爺的商標就隨著時代的遷移進行改變，既契合了大眾審美，又拉近了商家與顧客的距離。

不過，也并非所有的創始人肖像都能用做商標的。糾纏了8年之久的“紅罐之爭”，除了在關于紅罐特有包裝裝潢有糾紛，還和王老吉后人就“王老吉真像”圖形商標產生糾紛。

因肖像權引發的法律糾紛

王老吉的創始人名為王澤邦，乳名阿吉，在他年老以后，大家喚他“王老吉”。自1828年清道光年間，王澤邦開設了“王老吉涼茶鋪”。王老吉去世后，其三子為了紀念父親以及經營便利，設計了“王老吉真像”商標進行推廣。1951年8月1日，王澤邦曾孫女王某鈿申請注冊了第7686號“王老吉真像”圖形商標(簡稱引證商標)。1958年1月9日，該商標所有人由王某鈿變更為王老吉聯合制藥廠，商標專用權至1971年7月31日。后商標專用權期滿，王老吉聯合制藥廠未申請續展注冊該商標。2012年5月2日，廣州醫藥集團有限公司向原國家工商行政管理總局商標局申請注冊了第10855371號“王老吉真像”圖形商標。

“王老吉真像”商標因未及時續展二被廣藥公司注冊，隨后王某鈿之子女胡某煥、胡某美、胡某業三人多次向原國家工商行政管理總局商標評審委員會提出對訴爭商標的無效宣告請求。原商評委裁定訴爭商標應予維持。

截至目前，該商標處于撤銷/無效宣告申請審查中。

曾紅極一時的葛優癱也多次遭遇肖像侵權事件。如前不久廣州市康力士保健品有限公司在其官方微信公眾號中推送的配圖文章在未經授權許可的前提下，擅自在該文章中使用多張葛優的肖像圖片，并植入“康力士，恒力片”、“對抗疲勞，恒力做男人”等廣告詞及產品宣傳圖、聯系電話等商業宣傳信息。海淀法院審結了此案，一審判決康力士公司賠償葛優經濟損失6000元及維權合理支出費用2000元。

那么同樣是肖像權的相關糾紛，都未經本人或相關權利人允許使用，如何才能判斷是否構成侵權行為呢?

如何合法商用肖像權？

肖像權是公民可以同意或不同意他人利用自己肖像的權利。法律規定，未經本人同意不得以營利為目的使用公民的肖像。

我國《民法通則》第一百條規定，“公民享有肖像權，未經本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像。”

最高人民法院關于貫徹執行《民法通則》若干問題的意見第139條規定：以營利為目的，未經公民同意利用其肖像作廣告、商標、裝飾櫥窗等，應當認定為侵犯公民肖像權的行為。

《民法通則》的規定，公民的肖像權及姓名權始于出生，終于死亡。

從法律條文來看，“王老吉真像”商標一案中王澤邦先生作為已去世自然人，不再享有肖像權及姓名權等民事權利。而葛優一案卻是未經本人同意，以營利為目的的商業宣傳。

那么，哪些肖像是可以用做商標的呢?

1、以本人肖像作為商標申請，申請人除提供相關申請文件外，只需提供肖像權人身份證即可。

2、取得肖像權人的同意以他人肖像作為商標申請

　　(1)以公眾(知名)人物肖像作為商標申請，必須提供帶有肖像權本人簽名的授權書或公證書。

(2)以國家領導人、烈士肖像作為商標申請，依照商標法第十條第一款第(八)項“有害于社會主義道德風尚或者其他不良影響的”予以駁回。

(3)以未成年人肖像作為商標申請則需要得到法定監護人的授權許可，除年滿16周歲、未滿18周歲以自己的勞動作為主要收入來源的，可視為完全民事行為能力人，具有授權肖像權利。

(4)以過世人物肖像作為商標申請，若過世公眾人物仍具有頗大的影響力，在審查實務中根據商標法第十條第一款第(七)項規定,“帶有欺騙性，容易使公眾對商品的質量等特點或者產地產生誤認”、第十條第一款第(八)項“有害于社會主義道德風尚或者其他不良影響的”予以駁回。

(5)以無法識別的人物肖像作為商標申請，申請人提供肖像使用授權書的前提下,一般可當作圖形正常審查，如有侵權則由受害人自己按照法律規定進行救濟。

用人物肖像注冊商標在初始階段可能會因為認知度低、不易辨識等問題影響品牌的宣傳，但若是成功打出則不失為一個獨特的標示。不過，商標雖好，可不要侵權哦。

來源：IPRdaily

 作者：影晞