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對“湘西古方”商標復審意見的一點看法
“湘西古方”商標駁回復審案被評為《2018年商標評審典型案例》，復審認為，申請商標雖含有“湘西”二字，但與“古方”相結合，整體已形成強于地名的其他含義，未構成《商標法》第十條第二款規定之情形。筆者對此復審觀點不敢茍同。
“湘西古方”商標駁回復審案被評為《2018年商標評審典型案例》，大意是：“湘西古方”商標由田某某于2016年1月提出注冊申請，指定使用在第5類“藥茶”等商品上。經審查，申請商標中“湘西”系我國縣級以上行政區劃名稱，不得作為商標使用，違反了《商標法》第十條第二款的規定，為此駁回申請商標注冊申請。申請人不服上述駁回決定，依法提出駁回復審請求。
復審認為，申請商標雖含有“湘西”二字，但與“古方”相結合，整體已形成強于地名的其他含義，未構成《商標法》第十條第二款規定之情形。
筆者對此復審觀點不敢茍同。
首先， 《商標法》第十條第二款規定：縣級以上行政區劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成部分的除外。
該條款表達得很清楚：縣級以上行政區劃的地名“不得作為商標”。“湘西古方”中的“湘西”屬于縣級以上行政區劃，顯然不能用作商標。
其次， 再看看該條款的“例外”情形：地名具有其它含義的“除外”。
“其它含義”也稱“第二含義”，是地名本身天然固有的含義。例如：我國既有作為縣級以上行政區劃的“紅河”、也有一條叫做“紅河”的河流;“鳳凰”是湖南的一個縣，又是一種鳥：“鳳凰涅盤”是眾所周知的成語;“紅河”、“鳳凰”作為商標便不違犯《商標法》。“湘西古方”顯然不屬于此類情形。
最后， 判斷一下“湘西古方”中的“湘西”是不是其“第二含義”：“湘西古方”顯然不是單純的地名、表明“湘西”的“古方”具有不同于其它地區的“古方”特點;“湘西”這一地名在此處的作用就是與“其它地區”相區分、是其“第一含義”而非“第二含義”。
復審認為“湘西”與“古方”相結合、整體已形成強于地名的“其它含義”，顯然缺少法律依據：“湘西古方”已構成《商標法》第十條第二款規定之情形。
事實上，“湘西古方”作為商標注冊確有不妥：如果產品(或服務)使用的確實是“湘西古方”、則缺乏作為商標必須的“顯著性”，不能作為商標注冊;如果沒有使用“湘西古方”、將其用作商標則構成《商標法》十條一款七項的情形：不予注冊且禁止使用。
換句話說： 無論產品或服務上是否使用了“湘西古方”，它都不適合作為商標注冊。
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